إسلام ويب - الحاوي الكبير في فقه مذهب الإمام الشافعي - مختصر في النكاح الجامع من كتاب النكاح - باب ما على الأولياء وإنكاح الأب البكر بغير إذنها - فصل الثيب المجنونة لها حالتان صغيرة وكبيرة- الجزء رقم9

فصل : فإذا ثبت ما ذكرنا من حكم الثيب ، وإنها مفارقة للبكر من وجهين :

أحدهما : أن البكر تجبر ، والثيب لا تجبر .

والثاني : أن إذن البكر الصمت ، وإذن الثيب النطق ، وجب أن نصف الثيب بما تمتاز به عن البكر . والثيب : هي التي زالت عذرتها ، وزوال العذرة على ثلاثة أقسام :

أحدها : أن يزول بوطء .

والثاني : أن تزول بظفرة أو جناية .

والثالث : أن تزول خلقة وهي أن تخلق لا عذرة لها .

[ ص: 68 ] فأما القسم الأول وهو أن تزول عذرتها بوطء ، فالوطء على ثلاثة أقسام :

أحدها : أن يكون حلالا إما في عقد نكاح ، أو بملك يمين .

والثاني : أن يكون شبهة .

والثالث : أن يكون زنا حراما . وجميع ذلك يزول به البكارة سواء كان الوطء بنكاح أو سفاح ، ويجري عليها حكم الثيب .

وقال أبو حنيفة : إذا زالت عذرتها بزنا ، كانت في حكم البكر إلا أن يتكرر منها استدلالا بأن الزانية إذا تذكرت ما فعلت من الزنا خجلت واستحت من التصريح بطلب الأزواج ، فكان حالها أسوأ حالا من البكر ، ولأن كل وطء لا يبيح الرجعة للزوج الأول لم يزل به حكم البكارة كالوطء في غير القبل .

ودليلنا قوله - صلى الله عليه وسلم - : ليس للولي مع الثيب أمر فكان على عمومه : ولأن بكارتها زالت بوطء ، فوجب أن تكون في حكم الثيب كالموطوءة في نكاح ، ولأن كل وطء زالت به البكارة ، إذا كان حلالا زالت به البكارة وإن كان محظورا كوطء الشبهة ، ولأن كل وطء زالت به البكارة إذا تكرر زالت به البكارة وإن لم يتكرر كالمنكوحة ، وقد قال : إنه لو تكرر منها الزنا صارت ثيبا ، وكذلك إذا لم يتكرر ، ولأن صمت البكر إنما صار إذنا لاستحيائها بدوام الخفر وقلة اختيارها للرجال ، فتميزت عن الثيب التي قد ظهر خفرها وخبرت الرجال ، فصارت أقل حياء من البكر ، والزانية لم تقدم على الزنا إلا لزوال الحياء وارتفاع الخفر ، فصارت أجرأ على القول وأخبر بالرجال من ذات الزوج . وفي هذا الاستدلال انفصال عما أورده ، فأما قياسه مع انتقاضه بتكرار الزنا ، فالمعنى في الوطء في غير القبل بقاء العذرة مفارق الزنا الذي زالت به العذرة في الوطء في غير القبل .