إسلام ويب - الحاوي الكبير في فقه مذهب الإمام الشافعي - مختصر الشفعة - مسألة لولي اليتيم وأبي الصبي أن يأخذا بالشفعة لمن يليان إذا كانت غبطة- الجزء رقم7

فصل : فأما ثبوت الخيار في الشقص الذي يملك به الشفعة فإن كان خيار عيب لم يمنع من أن يملك به الشفعة لبقائه على ملك مشتريه ما لم يرده وإن كان خيار رؤية لم يملك [ ص: 281 ] به المشتري الشفعة سواء قيل بصحة البيع ، أو بفساده ؛ لأنه إما أن يكون غير مالك إن بطل البيع ، أو غير مستقر الملك إن صح فأما البائع فإنه يملك به الشفعة إن قيل ببطلان البيع وفي ملك الشفعة به مع صحة البيع وجهان مبنيان على اختلافهم في لزوم البيع في خيار الرؤية قبل وجود الرؤية ، وأما خيار المجلس فلا يملك البائع فيه شفعة بالشقص الذي هو في مجلس بيعه وخياره سواء قيل : إن ملكه قد انتقل بالعقد ، أو قيل : إنه لا ينتقل إلا بانقضاء الخيار ؛ لأنه إن قيل بزوال ملكه فلا شفعة له بما زال ملكه عنه ، وإن قيل ببقاء ملكه فبيعه رضى منه بإسقاط شفعته ، وأما المشتري فإن فسخ العقد فلا شفعة له بما لم يستقر ملكه عليه وإن تم له البيع .

فإن قيل : إنه لا ينتقل إلا بانقضاء الخيار فلا شفعة له ؛ لأنه كان غير مالك .

وإن قيل بانتقال الملك إليه بالعقد ، أو قيل بوقوفه ومراعاته ففي استحقاق الشفعة به وجهان :

أحدهما : له الشفعة به لدخوله في ملكه ، والوجه الثاني : لا شفعة له به ؛ لأن ملكه غير مستقر لا يجوز أن يعاوض عليه فلم يجز أن يملك به .

وأما خيار الثلاث : فإن كان لهما فحكمه حكم خيار المجلس وكذا إن كان الخيار للمشتري وحده ففيه ثلاثة أوجه :

أحدها : لا شفعة لواحد منهما : أما البائع فلما في بيعه من الرضا بإسقاط حقه ، وأما المشتري فلعدم ملكه ، أو لعدم استقراره .

والوجه الثاني : أنها للبائع ؛ لأن في اشتراط الخيار لنفسه تمسكا بما تعلق به من حقوقه .

والوجه الثالث : أنه موقوف مراعاة فإن تم البيع بينهما فالشفعة للمشتري .

وإن انفسخ فالشفعة للبائع اعتبارا بما يفضي إليه أحوالهما .